불법파견 사업장의 사업주 판단

A사업주(사용사업주)와 B사업주(판견사업주)간에 형식적으로 도급계약을 맺고 A가 B의 근로자를 지휘･명령권을 행사하며 사용 중 감독과정에서 그 계약의 실질이 불법파견으로 판명된 경우

• 감독 이전의 관계에 대해서도 그 실질이 불법파견임을 전제로 A사업주를 ｢ 산업안전보건법 ｣상 사업주로 보아야 하는지?
• 감독 이전의 관계도 불법파견이라면 ｢ 산업안전보건법 ｣ 위반(안전보건교육 미실시 등)에 대해 위반주체를 A사업주로 보아 관련 조사 등을 실시함이 타당한지?

【질 의】 A사업주(사용사업주)와 B사업주(판견사업주)간에 형식적으로 도급계약을 맺고 A가 B의 근로자를 지휘･명령권을 행사하며 사용 중 감독과정에서 그 계약의 실질이 불법파견으로 판명된 경우

• 감독 이전의 관계에 대해서도 그 실질이 불법파견임을 전제로 A사업주를 ｢ 산업안전보건법 ｣상 사업주로 보아야 하는지?
• 감독 이전의 관계도 불법파견이라면 ｢ 산업안전보건법 ｣ 위반(안전보건교육 미실시 등)에 대해 위반주체를 A사업주로 보아 관련 조사 등을 실시함이 타당한지?

【회 시】 ｢ 파견근로자보호 등에 관한 법률 ｣(이하, 파견법 )은 허가를 받지 않고 근로자파견사업을 행하는 자로부터 근로자파견의 역무를 제공받는 불법파견의 경우 사용사업주에게 직접고용 의무를 두었고( 파견법 제6조의2제1항 ),

• 이 때 사용사업주의 직접고용 의무는 근로자파견사업 허가를 받지 않은 자로부터 근로자파견 역무를 제공받는 때에 곧바로 발생하며, 이는 위장도급인 경우에도 동일함(서울중앙지법 2016가합531053). 따라서 사용사업주는 근로자파견 역무를 제공받는 시점부터 해당 근로자의 사업주로서 ｢ 산업안전보건법 ｣상 의무를 이행하여야 하므로
• 불법파견을 적발한 감독 시점과 관계없이 위 역무제공 시점부터 계속된 불법파견 기간 중 발생한 ｢ 산업안전보건법 ｣ 위반사항에 대해서는 사용사업주를 대상으로 조사 등을 실시할 수 있음